2013年1月1日起，新的刑诉法及其司法解释开始施行，必将对交通肇事犯罪涉及的民事赔偿造成巨大影响。作为从事机动车交通事故责任纠纷解决的专业律师，我们现仅就新刑诉法及其司法解释对交通肇事犯罪案件赔偿的巨大影响略述己见，以请教于专家。

　　一、对受害人及其亲属的影响

　　（一）精神抚慰金再无法律救济路径

　　新《刑诉法》第一百零一条规定“人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定”、最高人民法院《关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》（以下简称《新刑诉法司法解释》）第一百三十八条规定“被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，……因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理”。由此规定，意味着受害人及其亲属不仅不能基于附带民事诉讼就精神抚慰金获得支持，即使通过另行提起民事诉讼也将无法获得支持。而在以往的司法实践中，出于附带民事诉讼不支持受害人及其亲属对精神抚慰金诉求保护的考虑，当事人通常采取另行提起民事诉讼的方式获得救济。具体操作为，在民事诉讼中，通过援引《民法通则》、《关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见》、《侵权责任法》、《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》、《关于机动车交通事故责任强制保险赔偿限额中物质损害赔偿和精神损害赔偿次序问题的复函》([2008]民一他字第25号)以及最高法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等规范性文件，可以获得司法救济。新《刑诉法》的规定仅“根据物质损失情况”作为判决、裁定的考量，也没有规定对直接损失、间接损失如何区分处理的问题，同时也限定当事人可以另行提起民事诉讼获得法律救济的范围（把精神损失做了剔除）。更难以理解的，《新刑诉法司法解释》所做的扩大化解释，它不仅“解释”了刑事程序问题，甚至跨部门连带把民事实体法的相关问题也一道“解释”了。最高法院新刑事诉讼司法解释和几乎同时生效的最高法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条“道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。”《侵权责任法》第十六条 、第二十二条”是完全支持精神抚慰金和残疾赔偿金和死亡赔偿金的。笔者认为作为处于同一位阶的司法解释，两者规定相互矛盾，既导致国家法治的不统一，也实际给各级法院的实务审判带来混乱。

　　（二）伤残、死亡赔偿金排斥在交通肇事犯罪赔偿范围之外

　　在交通肇事犯罪案件受害人当场死亡的场合，不存在医疗费、护理费、康复费、残疾辅助器具费、误工损失的问题，根据《新刑诉法司法解释》第一百五十五条的规定“附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制”，也就是说，受害人家属仅仅只能获得丧葬费，因为“死亡赔偿金”由于属于“精神抚慰金”范畴而被排斥于附带民事赔偿和单独民事诉讼范围之外。

　　二、交通肇事罪赔偿范围收窄，极大地降低了肇事者的犯罪成本

　　在受害人伤残或者死亡的场合，部分或者全部劳动能力丧失所造成的收入减少不能获得赔偿，将极大地减轻交通肇事者的赔偿责任。刑法第一百三十三条关于交通肇事罪的刑罚规定，一般情况下的刑期也就是3年以下有期徒刑或者拘役，这里就必然会出现一个犯罪成本大为降低的问题。几十万元的伤残、死亡赔偿金都不需支付，3年左右的刑期明显过轻。如果说过去尚有3年牢狱之灾和巨额赔偿高悬在肇事者的头上，可以对机动车驾驶人起到震慑作用。相比较于过去，新《刑诉法》及其司法解释，拟似在鼓励交通肇事犯罪。因为一旦涉罪，精神抚慰金、伤残及死亡赔偿金均可豁免。

　　三、机动车强制责任保险和第三者责任商业险似乎已无存在的必要

　　最近一些年来，机动车强制责任保险和第三者责任商业险在化解交通肇事矛盾，构建社会和谐中发挥了巨大的作用。新刑诉法及其司法解释实施，将彻底颠覆机动车强制责任保险和第三者责任商业险对社会稳定的作用。虽然《新刑诉法司法解释》在其一百五十五条第三款、第四款中规定“驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制”，但由于精神抚慰金、伤残和死亡赔偿金已被排斥在赔偿范围之外，无疑会受到机动车保险人的欢迎，它们将因此获得巨大的商业利益。一方面依现行法规向机动车保有人收取巨额保费，一方面可以因新刑法及其司法解释的施行而豁免自己的赔偿责任，对保险公司来说岂不是福音！但如果我们站在较为宏观的角度审视新刑法及其司法解释在实际施行后法律后果，我们不难看到未来的交通肇事案件中，如果受害人及其亲属在肇事车辆具备机动车强制责任保险和第三者责任商业险的情况下无法获得伤残、死亡赔偿金，对受害人及其亲属来说明显有失公平。笔者认为《新刑诉法司法解释》确有值得商榷的地方。既然死亡、伤残赔偿金均不需要赔偿，那机动车强制责任保险和第三者责任商业险的必要性也就值得立法及司法解释出台者慎重考量了。

　　四、交警部门在认定交通事故责任时会陷于两难境地

　　交警部门的事故认定书虽然只是一种证据，但基于它系交通警察根据现场勘查以及有鉴定资质的鉴定意见所作出，通常在交通事故肇事案件会作为重要的书证被法院采信。新刑诉法及其司法解释施行后必将陷交警部门在作出事故认定书时处于两难境地。根据实际案情，肇事者应当承担事故的主要或者全部责任，且应依法追究交通肇事者的刑事责任。如果据实处理，则受害人无法获得精神抚慰金、伤残和死亡赔偿金（尤其在群死群伤的场合）。一方面它必须依法追究肇事者的刑事罪责，否则涉嫌拒不移送司法罪；一方面受害人将面临获赔不能的法律后果，稍有不慎，将会酿成严重影响社会稳定的群体事件，各级政府显然是不能容许的。

　　五、问题的症结及解决办法

　　新刑诉法及其司法解释对交通肇事罪的巨大负面影响的症结在于精神抚慰金的内涵与外延，最高人民法院没有一个统一的解释，刑事有刑事的解释，民事有民事的解释，正是应为这种不统一，必将造成我国司法实践的混乱。为此，笔者提出以下建议供参考。

　　（一）赋予当事人对诉讼形式的自主选择权

　　在交通肇事犯罪的场合，受害人是否提起附带民事诉讼还是单独提起民事诉讼，受害人及其亲属应当享有自由的选择权。如果选择刑事附带民事诉讼，则意味着受害人及其亲属自愿放弃对精神抚慰金的诉求；如果他们要诉请精神抚慰金，则应当容许其单独提起民事诉讼。

　　（二）由最高人民法院重新对精神抚慰金作出统一的司法解释

　　新刑法及其司法解释对交通肇事赔偿巨大影响的根源就在于最高人民法院对“精神抚慰金”没有一个统一的解释。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》

　　（法释〔2001〕7号）第九条规定“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的，为残疾赔偿金；（二）致人死亡的，为死亡赔偿金；（三）其他损害情形的精神抚慰金。”根据这一解释，伤残、死亡赔偿金应属于精神抚慰金范畴。《侵权责任法》 第十六条规定“ 侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”，第二十二条还规定“ 侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，这说明侵权责任法将伤残、死亡赔偿金与精神抚慰金是区分开来的，二者不是一码事。那么伤残、死亡赔偿金在最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》中也是将其作为财产损失对待的，凡此种种，不胜枚举。由于立法及司法解释混乱，客观上导致了我国法律在实际司法中的不统一，这势必严重影响到法律的严肃性。如果将伤残、死亡赔偿金与精神抚慰金切割开来，则前述问题可以得到相对化解。

　　（作者单位：湖北楚韵律师事务所）
山西省人民政府


山西省省外施工企业入晋登记管理办法
山西省人民政府令第132号



《山西省省外施工企业入晋登记管理办法》已经1998年10月22日省人民政府第25次常务会议通过，现予发布，自发布之日起施行。


第一条 为了加强省外施工企业入晋管理，维护本省建筑市场秩序，根据《山西省建筑市场管理条例》的规定，制定本办法。
第二条 省外施工企业在本省行政区域内从事土木工程、线路和管道及设备安装工程、建筑装饰装修工程施工活动，适用本办法。
第三条 本办法所称省外施工企业，是指未在本省办理企业法人登记的外省、自治区、直辖市的企业，国务院各部门的企业，香港特别行政区、澳门台湾地区和国外的企业。
第四条 省建设行政主管部门负责全省省外施工企业入晋注册登记管理工作。市（地）县建设行政主管部门负责本行政区域内省外施工企业入晋施工的监督管理工作。
工商、税务、劳动等有关部门应在各自职责范围内，配合建设行政主管部门做好对省外施工企业入晋的管理工作。
第五条 省外施工企业入晋承包（含分包）工程，实行统一审批、分级管理和单项注册登记的管理制度。
第六条 外省、自治区、直辖市和国务院各部门的施工企业入晋承包工程，须到省建设行政主管部门办理入晋注册登记手续，并应提供下列文件和资料：
（一）入晋承包工程申请书；
（二）企业法人营业执照副本；
（三）建筑业企业资质证书副本；
（四）省级建设行政主管部门或国务院有关部门出具的介绍信；
（五）企业开户银行出具的资信证明；
（六）企业近三年内的施工业绩及有关工程质量证明；
（七）入晋施工负责人的法人委托书和居民身份证；
（八）入晋施工项目经理的资格证书和居民身份证。
香港特别行政区、澳门台湾地区和国外的施工企业应按照国务院建设行政主管部门的规定，凭合法文件和证件到省建设行政主管部门办理入晋注册登记手续。
第七条 省建设行政主管部门应当自收到省外施工企业入晋承包工程申请书之日起30日内作出是否准予入晋承包工程的决定，并书面通知申请人。准予入晋承包工程的，颁发入晋注册登记证。
入晋注册登记证作为省外施工企业在本省行政区域内参加工程投标或承包工程活动的合法依据。
第八条 建设单位和工程总承包企业不得将工程项目发包或分包给未取得入晋注册登记证的省外施工企业。
第九条 省外施工企业承包工程后，应持中标通知书或工程承包合同书，按工程分级管理的规定到建设行政主管部门申领入晋施工证，作为其施工的合法依据。未取得入晋施工证的，不得进入现场进行施工。
第十条 建设行政主管部门应自收到省外施工企业中标通知书或工程承包合同书之日起15日内核发入晋施工证。
建设行政主管部门在办理省外施工企业入晋施工证后30日内报上一级建设行政主管部门备案。
省外施工企业领取入晋施工证时，应按规定交纳资审注册登记费。
第十一条 省建设行政主管部门负责以下省外施工企业入晋施工证的核发和日常监督管理工作：
（一）承担国家和省重点工程的企业；
（二）承担国家、省及省属企业事业单位投资总额在5000万元以上工业、交通建设项目或3000万元以上民用建设项目的企业；
（三）香港特别行政区、澳门台湾地区和国外的企业。
市（地）建设行政主管部门负责以下省外施工企业的注册登记初审、核发入晋施工证和日常监督管理工作：
（一）承担国家、省及省属企业事业单位投资总额在300万元以上5000万元以下工业、交通建设项目或300万元以上3000万元以下民用建设项目的企业；
（二）承担市（地）投资建设项目的企业。
县（市）建设行政主管部门负责除本条第一款、第二款规定以外的省外施工企业入晋注册登记初审、核发入晋施工证和日常监督管理工作。
第十二条 省外施工企业入晋承包工程须每项工程进行一次注册登记。该项工程发包结束后，注册登记证自行失效；该项工程竣工验收后，入晋施工证自行失效。
第十三条 取得入晋施工证的省外施工企业，应当自领证之日起30日内到工程所在地工商、税务等部门办理有关手续。
第十四条 省外县级以上建设行政主管部门在本省行政区域内设立建筑业管理办事机构，须经本省建设行政主管部门批准，并协助本省的建设行政主管部门管理其入晋施工企业。
本办法施行前已设立的省外驻晋建筑业管理办事机构，应按前款规定重新办理审批手续。
第十五条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由县级以上建设行政主管部门给予行政处罚：
（一）未取得入晋注册登记证从事工程投标或承包活动的，依据《山西省建筑市场管理条例》第三十七条规定，责令其停止违法行为；有违法所得的，没收违法所得，并处5万元以上10万元以下罚款；
（二）将建设工程发包或分包给未取得入晋注册登记证的省外施工企业的，责令限期改正，并处1万元以上3万元以下罚款；
（三）未取得入晋施工证擅自施工的，责令停止施工，并处1万元以上3万元以下罚款；
（四）省外施工企业在申请入晋注册登记时弄虚作假的，给予警告，并处1万元以上3万元以下罚款；情节严重的，取消其入晋承包工程资格。
第十六条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由县级以上建设行政主管部门或监察机关对其行政负责人和直接责任人给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）对不符合条件的省外施工企业，批准或核发入晋注册登记证的；
（二）对未取得入晋注册登记的省外施工企业，批准参加工程招标投标或承包工程活动的；
（三）对不符合条件的省外施工企业，批准或核发入晋施工证的；
（四）违反本办法分级管理规定越级管理的。
第十七条 省外施工企业入晋注册登记证、入晋施工证由省建设行政主管部门统一印制、统一编号，任何单位和个人不得翻印、涂改和转让。
第十八条 本办法由省建设行政主管部门负责解释。
第十九条 本办法自发布之日起施行。



1998年11月25日