反洗钱的若干法律思考
黄松泰 洪碧华
[内容摘要] 经济全球化和社会信息化使洗钱活动更便捷，网络银行和电子商务使洗钱者“如虎添翼”。洗钱已成为国际社会十大犯罪之首，它是一种借助银行渠道，有计划、有预谋的高科技犯罪，因此，关注银行反洗钱现状，研制相应的防控对策，意义重大。2003年央行施行“一个规定两个办法”，拉开了我国反洗钱的序幕。本文通过对银行反洗钱现状的分析，探析反洗钱的若干法律问题。
[关键词] 银行 反洗钱 法律问题 对策
计划经济年代实行严格的外汇管制，不法分子无法洗钱；改革开放后内地就出现洗钱犯罪。“白领犯罪在20世纪90年代表现为洗钱”。金融系统是洗钱的易发、高危领域。据国际货币基金组织前总裁米歇尔•康德苏的估计，全球每年的洗钱数额达6000亿美元，占国民生产总值的2%-5%左右。国际社会已将洗钱列为十大犯罪之首。因此，遏制洗钱犯罪，势在必行。
一、洗钱罪概述
（一）洗钱犯罪的含义
洗钱，顾名思义就是把赃钱清洗干净，给非法的资金披上合法的外衣。它最早出现在20世纪20年代，当时美国芝加哥的一黑帮分子开了一家投币洗衣店，在每晚计算当天的洗衣收入时，他把其它赌博、走私、勒索等非法收入混入洗衣收入中，再向税务部门纳税，扣除应缴的税款后，剩下的非法收入就成了他的合法收入，这就是“洗钱”的由来。各国的法律及国际公约对“洗钱”有不同的表述，通常是与各国对洗钱罪的界定相适应的。国际金融行动特别工作组认为，凡隐瞒或掩饰因犯罪行为所取得财物的真实性质、来源、地点和流向，或协助任何与非法活动有关的人规避法律应负责任者，均属洗钱行为。
《刑法》第191条规定，洗钱犯罪是指明知是毒品犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪和黑社会性质犯罪的违法所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质而采取的提供资金账户，协助将财产转移为现金或者金融票据，通过银行转账或者其他方式协助资金转移，协助资金汇往境外，以其他掩饰、隐瞒犯罪的违法所得利益转移为合法财产，所转移的违法所得及其收益达到一定数额的行为。《金融机构反洗钱规定》将洗钱的上游犯罪增加了“或其他犯罪”，将洗钱行为表述为：“将毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪或其他犯罪的违法所得及其产生的收益，通过各种手段掩饰、隐瞒其来源和性质，使其在形式上合法化的行为”。
（二）洗钱犯罪的特征
洗钱犯罪有如下几个特征：一是有预谋的故意犯罪；二是利用银行或地下钱庄进行；三是具有跨国性。各主权国家司法管辖权有限，不能越界追逃；四是缺乏可识别的受害者，难以引起人们的注意。
（三）洗钱犯罪的危害
洗钱犯罪危害性大，破坏经济建设，影响金融业的健康发展。一是为有组织犯罪提供资金来源；二是助长刑事犯罪，危害社会稳定。洗钱的高利润会刺激犯罪分子的欲望，助长了其嚣张气焰，给社会带来危害；三是助长官员贪污腐败，造成贪官外逃。我国的资本外流数额排行世界第四位，仅次于委内瑞拉、墨西哥和阿根廷，已给经济发展带来负面影响；四是损害金融机构的声誉，严重影响银行业务的拓展，诱发金融危机。如国际商业信贷银行倒闭，原因之一就是参与洗钱；五是严重损害了社会公平原则，冲击合法经济，破坏国家投资环境。
二、金融机关反洗钱的现状
（一）形形色色的洗钱犯罪
近年来洗钱犯罪日益增多，数额不断上升。主要表现为：一是利用地下钱庄把在国内犯罪所得赃款清洗到境外。首先赃款所有者在境内将要清洗的赃款交给地下钱庄的经营者，然后在境外从地下钱庄的同伙处提取被清洗过的赃款。如厦门远华走私案中，赖昌星通过晋江“东石丽”地下钱庄疯狂洗钱。二是利用同海外公司签订假进口合同，以金融机构信用证支付方式将资金汇往境外，即将犯罪所得资金转移到境外金融保密制度比较严格的国家和地区。三是利用他人身份证件或假身份证件开立账户，通过金融机构存取、转账等方式转移非法资金进行洗钱。四是利用借贷方式洗钱。首先通过向他人借大额钱款，然后再用赃款偿还债务，使赃款被清洗成来路合法的款项。五是利用外汇黑市把赃款兑换成外汇，再将其走私出境，从而达到洗钱的目的。六是通过成立皮包公司或者利用其它单位走账进行虚拟贸易，伪造经营业绩，谎报收入，然后以公司经营所得的名义将犯罪收入向税务当局申报纳税，将赃款变成完全可以公开的正当收入。
（二）银行反洗钱的现状
1、金融环境不够规范，金融秩序有待完善。随着外资银行的进入，银行业竞争出现白热化，有的银行见钱就揽，有钱就收，忽视了对钱的性质和来源的了解。甚至明知该钱的来路不正，仍帮其转款或做其他处理。所以在金融秩序混乱的地方，很难有效地预防和查处洗钱活动。
2、部分人员反洗钱的意识淡薄。对反洗钱工作的重要性认识不足，错误地认为反洗钱是发达国家的专利，没有必要盲目跟风，否则会失去大量客户。甚至“睁一眼、闭一眼”，麻木不仁，使银行成了洗钱的工具。
3、员工业务素质不高。缺乏过硬的业务知识和专业技能，即使面对可疑的金融交易或者明显与洗钱有关联的交易，也难以进行辨别。有些人工作责任心不强，有章不循、有禁不止，结果使犯罪分子有机可乘，实施洗钱等金融犯罪轻而易举，根本无法有效防范和查处洗钱。
4、法律法规不够健全和完善，缺乏可操作性。实践中多数巨额黑钱都是通过各种银行、在不受任何监控的情况下被转移出去的。
三、银行反洗钱的具体对策
（一）建立健全法律体系。我国反洗钱的最早立法是1990年《关于禁毒的决定》。1997年《刑法》正式对洗钱罪作出规定，2001年《刑法修正案（三）》加以补充，2003年央行又颁布《金融机构反洗钱规定》、《人民币大额和可疑支付交易报告管理办法》及《金融机构大额和可疑外汇资金报告管理办法》三大规章的， 2004年修改的《中国人民银行法》确定了央行反洗钱的法定职能，反洗钱法律体系基本形成。但与发达国家相比尚有差距，必须抓紧制定《反洗钱法》。首先，要明确反洗钱的定义和范围，确立其设立模式、性质、职能；配备专职人员，明确其责任。其次，扩大洗钱罪的上游犯罪，把贪污贿赂、盗窃、抢劫、偷税、赌博、贩毒、诈骗等严重犯罪也列入。既打击洗钱又遏止其上游犯罪，使犯罪分子“无处洗钱”或“无钱可洗”。最后，实行举证责任倒置制度。实施洗钱罪上游犯罪行为人如果不能说明自己所持有的财产性质或来源合法，就推定为洗钱犯罪所得进行定罪。可喜的是反洗钱法草案已于06年4月25日，提交人大常委会审议，预计8月份颁布实施。
（二）加强银行内部监控。金融机构应遵守相关法律、法规，完善内控制度并报央行备案，严防金融机关成为洗钱“黑道”。一是利用现有的力量和机构成立专门的反洗钱工作机构或者指定专人负责反洗钱工作，配备必要的管理人员和技术人员，在各关键部门设立反洗钱联络员。二是按照分级管理原则，对下级分支机构进行指导、监督、核查。三是各商业银行之间应密切配合，相互协作，同时把反洗钱工作纳入年终考核范围，常抓不懈。四是严格执行反洗钱责任制，并建立和完善人民银行对商业银行、保险、证券机构反洗钱监管制度，明确其现场和非现场监管职能。
（三）建立系统化工作机制。一是各银行应逐步完善报告制度，监控大额可疑资金交易。银行对大额现金、存款、汇款和保管箱业务；对资金在金融体系内部及跨境转移，且无明确商业或正当目的活动；对客户的资金来往发生不寻常变化的均应特别引起注意，发现交易可疑的，应当按照规定时间限制和规定程序向监控中心报告。单位之间金额人民币100万元以上、外汇50万美元以上的单笔转账支付；个人金额人民币20万元以上、外汇10万美元以上单笔现金收付，都属于大额交易，必须加以重点审查、分析，发现涉嫌犯罪的应当及时报案。二是注意保存内部交易记录和业务凭证，以备执法部门调查取证。对账户资料和客户交易纪录的保存期限自销户之日起至少5年，如：个人账户的姓名、身份证号码、住所等；涉及可疑交易的，至少保存20年。保存期的文件资料应是原始凭证、监管部门认可的电子介质文件资料，且保证资料的完整性和法律有效性。
（四）实行存款实名制。这是银行防范洗钱犯罪的基本措施。金融人员应提高思想认识，严格遵守《个人存款账户实名制规定》，建立客户身份登记制度。在办理存款、结算业务时，应审查其身份并记录在案、核对存档。对代理他人开立个人存款账户的，应严格按规定核对代理人和被代理人的身份资料并做好登记工作。对单位客户应按银行有关规定要求其提供合法的证照、文件及资料或经公证的复印件，确认客户的注册名称、注册地址、组织形式、经营范围、单位负责人、财务状况等，开立账户应由单位法定代表人或负责人直接办理，对授权他人办理的，要求其出具负责人的授权书及其身份证件及被授权人的身份证件；不得为客户开立假名、匿名账户，不得为身份不明的人提供存款、结算服务。
（五）加强员工培训。洗钱作为一种高智商的隐蔽性犯罪，不会被轻易发现。因此，要取得反洗钱工作成效，不仅需要完善相关立法，还需要一大批熟悉法律、精通业务的从业人员。要加强对员工法制教育和思想道德教育，平时注意对员工进行反洗钱的操作程序、应紧处理措施的指导与培训，确保所有员工熟悉相关法律和操作规程，懂得如何甄别异常资金，侧重对一线临柜人员识别客户和可疑交易的教育培训。
（六）加强信息交流。注意从中发现洗钱犯罪活动的蛛丝马迹。一是加强金融内部的信息交流，要通过内部网络对客户信息共享，减少获取信息成本，准确判断是否可疑交易。二是建立信息交流机制，通过银行间的信息中心进行交流。三是加强与其他机构的合作，特别是与公安、司法机关的协作，包括报送信息交流，依照有关规定协助、冻结、扣划客户存款。
（七）加强国际合作。洗钱犯罪具有跨国性。不法分子往往会选择“洗钱天堂”（没有把洗钱规定为犯罪的国家）或者反洗钱法规不完善、反洗钱人员经验不足的国家进行活动，因此，借鉴国外经验，加强国际合作，显得尤为重要。美国政府发表的《全球毒品和洗钱防治策略》指出，土耳其、希腊、俄罗斯和塞浦路斯是世界四大洗钱中心，是洗钱犯罪最为猖獗的地方。各国纷纷制定法律法规加大惩治力度。如美国1970年的《银行保密法》、1986年《控制洗钱法》，英国的《1986年贩运毒品罪法令》等，就连号称“金融天堂”的瑞士也对洗钱说“不”。国际反洗钱组织——金融行动特别工作组提出的“40条建议”是西方反洗钱行动的主要纲领。我们要积极加入反洗钱国际组织，加强与其他国家的联系与合作：一是国际间洗钱信息和技术的交流。在日常工作中要做到及时记录、汇总并与监管机关交流，了解国际反洗钱方面最新动态。二是交流有关可疑交易的资料。发现可疑交易，及时报案查处，当然，要处理好信息披露与为客户保密的关系。三是加强司法协助和合作。参照国际立法通例，迅速制定相应规章，以适应反洗钱国际协作的需求。
（八）实行综合治理。洗钱是高技术犯罪，反洗钱包括预防、控制、侦查、打击等多个方面，没有银行的配合，反洗钱就成为一句空话。但反洗钱工作不仅是银行的事情，不能靠银行“单打独斗”，它是一项社会系统工程，必须实行综合治理，既需要公安、检察、法院、财政、税务、工商、海关、外汇管理等部门的分工协助；也需要其它社会各界齐抓共管，银行、证券、保险、房地产和珠宝等各行业联手支持，才能有效打击洗钱犯罪，遏制贪官外逃现象，维护经济安全和社会稳定，并通过反洗钱发现并切断恐怖主义融资渠道。同时，加大打击力度，实行“双罚制”，即对单位及其高级管理人员、直接责任人员追究法律责任。
总之，猫抓老鼠刚刚开始，“道高一尺、魔高一丈”，反洗钱任重道远，未有穷期。
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抚顺市城市道路窨井监督管理办法
辽宁省抚顺市人民政府
抚顺市人民政府令第148号
《抚顺市城市道路窨井监督管理办法》业经2010年4月19日市政府第17次常务会议通过，现予发布。
市长 王阳
二〇一〇年五月四日
抚顺市城市道路窨井监督管理办法
第一条 为加强城市道路窨井的维护和管理，保障城市道路交通顺畅和公共安全，根据《抚顺市城市道路管理条例》等有关规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本市市区城市道路范围内各类窨井的设置、维护与监督管理。
本办法所称窨井，是指设置在城市道路范围内的供水、排水、供热、燃气、电力、通信、有线电视、交通信号、人防等各类地下设施的检查井、阀门井、消防井、接线井、进水井的井体、井箅、井座、井盖等设施。
本办法所称的产权人是指城市道路窨井的所有者。管理人是指城市道路窨井的产权人或者依据协议负责对窨井维护管理并承担责任的单位和个人。
第三条 市城市道路行政主管部门主管本市城市道路窨井的行政监督管理工作，其所属的市政设施管理机构具体负责市管辖城市道路范围内窨井的行政监督管理。
区（含经济开发区，下同）城市道路行政主管部门主管区城市道路窨井的行政监督管理工作，负责辖区内市管辖城市道路外的城市道路窨井的行政监督管理。
规划、建设、公安、质监、城市管理综合行政执法等部门按照各自职责，协同做好城市道路窨井的行政监督管理工作。
第四条 窨井的设计、施工和维修，应当符合国家、省有关技术规范和本市相关规定，并积极推广使用先进产品和先进材料。
第五条 城市道路范围内建设窨井原则上规划在非机动车道、人行步道或者城市道路附属绿化带内。
建设窨井应当按照城市规划部门批准的规划实施，不得擅自移位和增设。
第六条 机动车道上窨井井盖、井座不得低于40吨的荷载能力。
第七条 窨井井盖应当标明窨井使用性质的文字或者标识；井壁应当设置标明产权人、管理人和抢修电话的标志牌。
不同使用性质的井盖禁止混用。
第八条 市市政设施管理机构和区城市道路行政主管部门应当建立健全窨井管理档案，建立窨井巡视监督制度，建立与窨井管理人联系制度，设立公开电话，受理公众投诉。
第九条 市市政设施管理机构和区城市道路行政主管部门应当做到：
（一）在巡视检查中发现窨井缺失、损坏，应当立即设置警示标志， 同时通知管理人进行及时修复；
（二）通过投诉举报或其他方式收到窨井缺失、损坏有关信息的，应当立即到达现场。情况属实的，当即设置警示标志，同时通知管理人进行及时修复。
市市政设施管理机构和区城市道路行政主管部门应当对窨井修复情况进行跟踪检查。
第十条 窨井由管理人负责维护管理。
窨井为共有的，由产权人协商确定一家管理人负责维护管理；协商不成的，由具有管辖权限的城市道路行政主管部门或者市市政设施管理机构进行协调确定。维护管理费用由各产权人共同承担。
政府建设的窨井，办理移交手续前由负责建设的单位维护管理；办理移交手续后由接收的单位维护管理。
第十一条 窨井管理人应当接受市市政设施管理机构或者区城市道路行政主管部门的行政监督检查，并应当做到：
（一）健全窨井管理档案；
（二）建立窨井日常巡查、维护和抢修制度；
（三）向社会公开抢修值班电话；
（四）及时填埋废弃窨井。
窨井管理人在巡查过程中发现井盖、井箅、井座移位、缺失、破损以及井体下沉、塌陷等危及交通安全情形时，应当立即设置警示标志并及时进行维修。
第十二条 窨井管理人接到修复窨井通知、投诉举报，应当在2小时内到达现场：
（一）对影响交通安全的，应当立即设置警示标志；
（二）对需要维修的，应当在规定时间内修复。
主要道路上的窨井井盖、井箅的正位、更换、补缺，应当在接到维修通知、投诉举报4小时内完成；其他道路上的，应当在接到维修通知、投诉举报6小时内完成。
第十三条 因窨井渗漏、井座不稳定或损坏造成窨井周边路面破损、窨井与路面之间高度差不符合路面技术标准等状况的，由管理人负责维修并承担破损路面的维修费用。
因道路破损导致路面与窨井之间高度差不符合路面技术标准的，由城市道路管护责任单位负责维修。
第十四条 施工单位在新建、改建、扩建或者维修城市道路时应当保护施工路段上的窨井，擅自掩埋、覆盖原有窨井造成损失的，应当承担相应的赔偿责任；对需要调整窨井高度差的，应当通知管理人，并在其配合下进行调整。
第十五条 任何单位或者个人不得擅自移动窨井井盖、井箅、井座。
专业人员进行窨井检查维护作业时，应当在窨井周围设置明显警示标志；作业结束后应当及时清理现场，恢复井盖、井箅的位置。
第十六条 窨井产权难以确认或者产权人放弃管理，造成窨井井盖、井箅缺损影响交通安全的，城市道路行政主管部门可以进行填埋。
产权人要求对依照前款规定已被填埋铺装路面的窨井挖掘修复的，应当重新办理审批手续，承担填埋费用，并按城市道路挖掘修复费标准的10倍缴纳费用。
第十七条 废旧、碎裂窨井井盖、井箅、井座，应当由管理人统一处理。
再生资源回收经营者收购窨井井盖、井箅、井座，应当根据《抚顺市再生资源回收管理办法》的有关规定进行登记回收。
第十八条 任何单位和个人有权对盗窃、破坏、损坏窨井行为，违法收购窨井井盖、井箅、井座行为，以及窨井井盖、井箅、井座缺失、破损等现象进行监督举报。
第十九条 有下列行为之一的，由城市管理综合行政执法机关责令改正，并按照下列规定予以处罚：
（一） 窨井井盖上未标明使用性质的，每处处以200元罚款；
（二） 窨井井壁上未按规定设置标志牌的，每处处以200元罚款；
（三）不同使用性质的井盖混用的，每处处以100元罚款；
（四）进行窨井检查维护作业时，未在井口周围设置明显警示标志等安全措施或者作业结束未及时清理现场，恢复井盖、井箅位置的，每处处以2000元的罚款；
（五）未及时填埋废弃窨井的，每处处以1000元以上3000元以下的罚款。
第二十条 管理人接到维修通知、投诉举报电话后，未在规定时间内对窨井存在的问题进行处理的，由城市管理综合行政执法机关责令改正，并可每处处以1000元以上2000元以下罚款。
第二十一条 管理人未尽到管理义务致使窨井造成人身伤害、财产损失的，应当依法承担赔偿责任。
第二十二条 破坏、盗窃、违法收购窨井设施的，由公安机关依法予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十三条 违反本办法规定的其他行为，由有关行政部门依法处罚。
第二十四条 城市道路行政主管部门、城市管理综合行政执法机关和市市政设施管理机构的工作人员，在城市道路窨井监督管理工作中玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十五条 本市行政区域内建制镇城市道路窨井的监督管理，可以参照本办法执行。
第二十六条 本办法自2010年7月1日起施行。1996年6月5日发布的《抚顺市城市道路桥涵设施管理办法》（市政府令第14号）中相关规定与本办法规定不一致的，按照本办法执行。